Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «О привлечении к субсидиарной ответственности главного бухгалтера». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Субсидиарная ответственность – это разновидность материальной ответственности должностных лиц (и не только) организации-банкрота, наступающая в случаях, когда сама организация не может погасить существующую задолженность перед своими кредиторами. Субсидиарной ответственности предшествует банкротство компании, являющей основным должником по всем своим обязательством.
Когда наступает и в чем заключается субсидиарная ответственность бухгалтера
Перед обращением к субсидиарным должникам кредитор должен предъявить существующие имущественные требования к основному должнику. В противном случае все требования к субсидиарным ответчикам будут признаны необоснованными и не подлежащими удовлетворению. Кроме того, кредитор не вправе требовать уплаты долга от субсидиарного ответчика, если такой долг возможно погасить путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника (ст. 399 ГК РФ).
И только если в ходе банкротства выясняется, что денег и имущества компании оказывается недостаточно для удовлетворения всех требований кредиторов, то к делу привлекаются уже субсидиарные (дополнительные, резервные) должники, за счет денежных средств и имущества которых непогашенные требования и будут удовлетворяться.
Субсидиарная ответственность может быть возложена на любых контролирующих компанию лиц, под которыми понимаются лица, имеющие возможность определять ее действия (п. 1 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О банкротстве»).
Бухгалтер в этом смысле не является исключением. В п. 4 ст. 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ указывается, что субсидиарная ответственность распространяется в том числе на должностных лиц, на которых возложены обязанности ведения бухгалтерского учета, а также хранения документов бухгалтерского учета и финансовой отчетности должника. А в п. 2 ст. 61.10 того же закона прямо говорится о том, что лица, замещающие в организации должность бухгалтера, могут являться ее контролирующими лицами.
Поэтому бухгалтер наравне с руководителем организации также может понести субсидиарную ответственность по ее непогашенным долгам, если не докажет, что его действия не явились причиной невозможности полного погашения требований кредиторов основным должником.
Формальный документооборот и налоговые доначисления, повлекшие банкротство
Еще один пример – Определение ВС РФ от 27.11.2019 № 305-ЭС19-21244 по делу № А40-161770/2014.
Судьи вновь оказались не на стороне главбуха. Обстоятельства во многом схожи с ранее рассмотренным делом.
Из Постановления АС МО от 29.07.2019 № Ф05-11711/2019 видно, что по результатам проверки строительной организации были начислены значительные суммы недоимок, пеней и штрафов.
В ходе проведения выездной налоговой проверки общества был опрошен главный бухгалтер, который «под протокол» сообщил, что в его обязанности входило ведение бухгалтерского и налогового учета. Спорные субподрядные организации к выполнению работ не привлекались. Однако расходы в виде указанной в документах стоимости работ учитывались в целях налогообложения прибыли, а «входной» НДС принимался к вычету.
Был сделан вывод, что, являясь ответственным за ведение бухгалтерского и налогового учета, главбух включал в налоговые и бухгалтерские регистры заведомо недостоверную информацию, на основании которой составлял налоговые декларации. Таким образом, главбух осознанно ежеквартально отражал в налоговом учете общества операции по вышеуказанным контрагентам, составлял недостоверную отчетность. Действия главного бухгалтера и руководителя организации были согласованы и направлены на реализацию общего намерения – причинение ущерба бюджетной системе РФ.
Оба лица совместно осуществляли перечисление денежных средств общества на расчетные счета спорных контрагентов.
Главбух подтвердил, что он не сообщал участникам ООО об известных ему противоправных действиях гендиректора и о составлении недостоверной отчетности. Указанные сведения не были доведены до учредителей и после увольнения гендиректора.
Действия (бездействие) главного бухгалтера и гендиректора привели к доначислению обществу существенной недоимки, единовременное погашение которой было невозможно и явилось причиной банкротства общества.
На основании вышеизложенного главбух признается контролирующим должника лицом и, соответственно, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности по обязательствам организации.
Искажений отчетности нет, главбух – в подчинении у финдиректора
Определением от 10.03.2021 № 307-ЭС21-1059(1,2) по делу № А56-73220/2017 судья ВС РФ подтвердил обоснованность мнения нижестоящих судов, которые решили, что главбух не может быть привлечен к субсидиарной ответственности.
Из Постановления АС СЗО от 17.11.2020 № Ф07-9737/2020 по делу № А56-73220/2017/з.5 видно, что временный управляющий просил возложить субсидиарную ответственность на следующих лиц:
-
генерального директора и его первого заместителя;
-
исполняющего обязанности генерального директора;
-
заместителя гендиректора по экономической безопасности;
-
главного бухгалтера.
Какие обязанности возлагаются на главбуха?
Должность главного бухгалтера – одна из ключевых в любой компании либо организации.
На эту должность принимают людей с высшим профильным образованием и немалым опытом работы, управленческими навыками.
Обязанности бухгалтера четко изложены в законе 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (статья 7) . Вот только основные обязанности:
- Разработка политики бухучета в компании, его организация в полном соответствии с требованиями законодательства.
- Контроль за отражением в бухучете любых хозяйственных и кассовых операций компании, участие в инвентаризациях.
- Руководство бухгалтерией как одного из подразделений компании, организация эффективной работы персонала, проверки филиалов и обособленных подразделений.
- Составление полной отчетности по хозяйственной деятельности компании и налогам, их своевременное перечисление в бюджет.
- Предлагать руководству и акционерам компании пути оптимизации хозяйственной деятельности предприятия.
Виды ответственности главного бухгалтера
За ненадлежащее выполнение возложенных на него обязанностей главный бухгалтер несет следующую ответственность:
- Дисциплинарная применяется в случае незначительных нарушений: от начальства можно «схлопотать» замечание, выговор в устном или письменном виде, строгий выговор. Крайняя мера – увольнение.
- Материальная (ст. 246 ТК РФ) обычно оговаривается в договоре о найме главбуха. Если неопровержимо доказано, что компания понесла убытки по его вине, он обязан полностью их возместить вне зависимости от причин происшедшего: случайной ошибки или злого умысла.
- Административная квалифицируется при более серьезных нарушениях договора о найме и своих непосредственных обязанностей, при разглашении коммерческой тайны, грубых нарушениях бухучета и сроков предоставления отчетности. Минимум нарушителю грозит крупный штраф, в худшем случае – дисквалификация на два года.
- Уголовная применяется согласно ст. 199.1 УК РФ. Должны присутствовать признаки сознательности правонарушений, умысла, действий в собственных интересах, выгоды. Речь обычно идет о крупных суммах налогов, неуплаченных в бюджет, реализации «серых схем» для уклонения от уплаты налогов, в практике судебных дел встречаются случаи банального воровства, махинации, обман акционеров и владельцев компании.
- Субсидиарная может наступить при ликвидации несостоятельной компании, иными словами – при банкротстве. Бухгалтер наравне с акционерами и директоратом отвечают личным имуществом и деньгами по обязательствам компании перед кредиторами.
- Ответственность при увольнении и после него иногда выделяется в отдельный вид. Нужно передать дела преемнику, провести инвентаризацию. Уже уволенный главбух может быть привлечен к ответственности вплоть до уголовной на протяжении года после даты увольнения.
Когда главбуха могут привлечь к субсидиарной ответственности
Первое что нужно запомнить — субсидиарная ответственность главного бухгалтера (как и любого другого лица) в подавляющем большинстве случаев возникает после начала процедуры банкротства компании-должника.
После объявления фирмы банкротом, претензии к главбуху могут быть предъявлены исходя из его статуса: является ли он КДЛ — контролирующим должника лицом.
Субсидиарная ответственность без банкротства
Такие ситуации могут возникать и в текущей деятельности “полноценной” компании. Например, при невозможности погашения кредитов или займов при личном поручительстве должностного лица. Если договор поручительства подписан с главбухом, ему придётся отвечать своим имуществом.
Аналогично, долги могут взыскать с ответственных лиц принудительно закрытой компании. Это происходит, если организация больше года не сдаёт отчётность и не проводит денежных операций. Тогда ИФНС исключает её из ЕГРЮЛ (статья 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ). При наличии долгов кредиторам даётся три года на их взыскание. Главный бухгалтер может понести ответственность, только если его признают КДЛ.
За что на руководство компании могут возложить субсидиарную ответственность? Общий список
Чтобы главбуха можно было привлечь к субсидиарной ответственности, нужно, чтобы главный бухгалтер был контролирующим лицом. Контролирующее лицо — это лицо, которое (ст.61.10 Закона о банкротстве):
- имело право давать компании-должнику обязательные для исполнения указания, в том числе по совершению сделок и определению их условий;
- руководило компанией-должником, было членом исполнительного органа (совета директоров);
- извлекало выгоду из незаконного или недобросоветного поведения компании-должника;
- имело право (само или с заинтересованными лицами) распоряжаться 50% и более голосующих акций АО, или 50% и более уставного капитала ООО, или 50% и более голосов в общем собрании юрлица.
И два момента. Всё, что написано выше, действует на протяжении 3-х лет до момента возникновения признаков банкротства. Это значит, что субсидиарная ответственность может «прилететь» даже бухгалтеру, который год или два назад уволился из проблемной фирмы.
Работа по гражданско-правовому договору не защищает от субсидиарной ответственности.
Сказанное выше действует «по умолчанию». То есть если главный бухгалтер подпадает хотя бы под один из пунктов выше, то ему придётся самому доказывать, что он не был контролирующим лицом.
Что такое субсидиарная ответственность и контролирующее должника лицо?
Субсидиарная ответственность, с точки зрения закона — взыскание задолженности (убытков) по долгам компании (корпорации) за счет должностных лиц компании и иных лиц. По сути, это дополнительная материальная ответственность, к которой могут привлекаться директор компании или другие лица, осуществляющие контроль должника.
Контролирующее должника лицо (КДЛ) — физическое или юридическое лицо, у которого имеется или имелось «право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий» (п.1 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Человек считается КДЛ, если он определял действия должника как минимум за 3 года до появления признаков банкротства и позже до момента, когда арбитражный суд принял заявление о признании должника банкротом.
Датой взыскания долга с субсидиарного ответчика является вынесение судом решения о признании компании банкротом. После чего:
Как и в случае с реализацией имущества в процессе личного банкротства, при привлечении к субсидиарной ответственности можно лишиться собственных денежных средств, а также всего, кроме единственного жилья и предметов первой необходимости, перечисленных в ст. 446 ГПК РФ. Реализации подлежат квартиры, дома, машины, ювелирные изделия и крупная бытовая техника.
Если субсидиарный должник имеет прямое отношение к компании и виновен в ее банкротстве, то он отвечает всем своим имуществом, а не только тем, что куплено в период работы в фирме.
Если у должника нечего брать, арестуют все счета субсидиарного ответчика и запретят ему выезжать за границу на время, пока идет исполнительное производство. Также кредиторы могут подать на личное банкротство гражданина, чтобы оспорить сделки и найти какое-то имущество для последующей продажи.
Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве
Закон позволяет привлекать к субсидиарной ответственности по долгам обанкротившихся предприятий контролирующих их лиц. Об этом сказано в Федеральном законе от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». В этот нормативно-правовой акт неоднократно вносили правки. Последние изменения вступили в силу в конце 2017 года. Сосредоточимся на них.
К лицам, от которых можно требовать погашения долга, относятся те, кто в в течение последних 3 лет перед объявлением о неплатежеспособности:
Суд может признать контролирующим лицом почти любого.
От привлечения к ответственности освобождены лица, имевшие менее чем 10% акций или долей и не получавшие доходов свыше обусловленных своей частью акций
Соответственно, попытки уклониться от выполнения обязательств методом замены подлинных руководителей на номинальных практически обречены на провал. Более того, именно эти лица с большой долей вероятности дадут суду показания о том, кто на самом деле раздавал указания. Причина в том, что новый закон освобождает номинальных руководителей от санкций, если они докажут, что не руководили предприятием фактически, а также помогут установить реальных виновников. Таким образом, чтобы избавиться от субсидиарной ответственности, номинальный директор обязательно укажет суду на настоящего.
Круг лиц, которые могут попытаться привлечь к субсидиарной ответственности руководителей фирмы-банкрота, достаточно широк. В него входят кредиторы, конкурсные управляющие, государственные органы, представители работников обанкротившегося предприятия, а также сами работники, в том числе уволившиеся или уволенные.
Чаще всего лиц, контролировавших предприятие, привлекают к субсидиарной ответственности по следующим основаниям:
Если руководитель фирмы не предоставил бухгалтерскую документацию, или в ней обнаружены искажения, доказательства причинно-следственной связи не требуются.
У контролирующего предприятие-банкрот лица есть шанс избежать ответственности, если он докажет, что действовал добросовестно и разумно в рамках обычного ведения дел, и его действия, причинившие ущерб, были предприняты для предотвращения еще большего урона
Контролирующих компанию лиц могут привлечь к санкциям и по формальным обстоятельствам. Это произойдет, если:
Последние изменения в законе добавили еще два таких основания:
Раньше при прекращении процедуры банкротства из-за нехватки денег на ее производство у контролирующих лиц появлялась возможность освободиться от субсидиарной ответственности. Теперь эта лазейка ликвидирована, и кредиторы имеют право требовать привлечения этих лиц к выполнению обязательств. В суд они могут обратиться в течение трех лет после того, как узнали или должны были узнать об этом обстоятельстве.
Ст. 213.28 Федерального закона № 127-ФЗ устанавливает, что банкротство предприятия не освобождает лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности, от обязанностей оплатить задолженность. Собственно, взыскание этих средств может происходить пожизненно.
Договор об полной материальной ответственности.
Кроме описанных выше случаев на главного бухгалтера может накладываться полная материальная ответственность. Она устанавливается тремя способами:
- Условиями трудового договора;
- Дополнительным соглашением к договору;
- Отдельным приказом.
Как видно, должностное лицо предварительно знакомится с условиями и соглашается с ними, подписывая документ. В свою очередь, полная мат ответственность может быть
- Индивидуальной;
- Коллективной.
Полная материальная ответственность главного бухгалтера наступает в случаях, описанных в 243 статье ТК, а именно:
- Если ответственность мат ответственность возложена в полном размере за нанесение ущерба в ходе выполнения своих обязанностей;
- Недостача имущества или материальных ценностей, переданных сотруднику на основании письменного документа;
- Нанесение ущерба с умышленной целью;
- Причинение вреда в состоянии опьянения от алкоголя или наркотиков;
- Нанесение вреда в результате преступления, совершенного главным бухгалтером и доказанным в суде.
- Ущерб причинен в результате иного противоправного действия, установленного законодательством.
- Раскрытие государственной или коммерческой тайны;
- Если ущерб нанесен не при исполнении главбухом своих должностных обязанностей.
Условия полной ответственности могут составляться в свободной форме в зависимости от специфики и направлений деятельности предприятия. Тем не менее, в Постановлении Министерства Труда содержится типовая форма данного договора.
Гражданско-правовая ответственность
Во-первых, это субсидиарная ответственность.
В 2017 г. главный бухгалтер пополнил список тех, кто рискует личным имуществом в случае банкротства компании. Внесенные в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ. изменения присваивают главному бухгалтеру статус «контролирующее должника лицо». Подразумевается, что такое лицо может получать выгоду от неправомерного действия компании. Поэтому теперь, если организацию признают банкротом, то имущество главного бухгалтера могут арестовать и обратить на него взыскание, независимо от того, работает ли этот бухгалтер в компании на момент признания банкротства или нет.
Как показывает уже успевшая сложиться в различных регионах судебная практика, субсидиарная ответственность «заработала». Чтобы привлечь бухгалтера к субсидиарной ответственности, необходимо доказать, что именно его действия привели к банкротству. Также изменения повлияли и на срок привлечения контролирующего должника лица к ответственности, теперь срок привлечения к субсидиарной ответственности составляет три года со дня, когда компанию признали банкротом. Исключение должника из ЕГРЮЛ не является основанием освобождения от такой ответственности, как и признание должника банкротом.
Во-вторых, ответственность вследствие причинения вреда.
Если долги компании появились в результате недобросовестных или неразумных действий руководителя/бухгалтера, то теперь кредиторы вправе обратиться в суд для взыскания образовавшейся задолженности с этих самых лиц, без инициации процедуры банкротства. Мнение о том, что общество отвечает по своим долгам только в пределах уставного капитала ушло в небытие. В Постановлении Конституционного Суда от 08.12.2017 № 39-П судьи определили ряд условий привлечения к ответственности.
Так, недоимку организации можно взыскать с бухгалтера, только при условии, если сама компания признана судом не способной уплачивать эту недоимку самостоятельно (компания исключена из ЕГРЮЛ, признана банкротом или деятельность фактически отсутствует). По общему правилу ответственность за неуплату налогов несет сам налогоплательщик, а в нашем случае организация. Но так как организация совершает налоговое преступление опосредовано, через своих сотрудников, то на них и возлагается обязанность возместить причиненный ими имущественный ущерб. КС РФ отметил, что с таких сотрудников нельзя взыскивать лишь наложенные на организацию штрафы.
КС РФ также указал на недопустимость одновременного взыскания налогов и с организации и с ее сотрудников. Так как для оплаты недоимки у общества средств недостаточно, то ущерб должен возмещаться виновными лицами. Если в последующем у организации вдруг появятся деньги, общество может вернуть их своим сотрудникам. Такое взаимодействие, по мнению налоговых органов, исключает ситуацию двойного взыскания налоговых долгов.
Вторым условием, когда недоимку компании можно взыскать с бухгалтера является доказанная вина бухгалтера в совершении противоправного деяния, которая будет установлена в рамках уголовного процесса, либо при наличии факта прекращения уголовного дела в отношении бухгалтера, но по нереабилитирующим основаниям (амнистия в честь праздника, истечение сроков давности).
А также налоговый орган должен доказать причинно-следственную связь между совершенным преступлением, повлекшим неблагоприятные налоговые последствия и целью личного обогащения. Определяя факт и степень обогащения, можно учесть ряд фактов: стал ли богаче сам бухгалтер или его ближайшее окружение в период, связанный с совершением преступления, превышали ли его расходы официальные доходы, а также иной личный интерес, в том числе неимущественный.
Налоговая служба вслед за постановлением Конституционного суда выпустила свое Письмо ФНС РФ от 09.01.2018 №СА-4-18/45@, в котором разъясняет основные положения судебного акта и предписывает нижестоящим инспекциям им руководствоваться.
Что означает возможность определять действия должника
Субсидиарный ответчик признается таковым, если в силу своей компетенции или по иным основаниям он имел право определять действия и политику компании-банкрота. То есть этому способствовали:
- должностное положение – например, финансовый директор, главный бухгалтер, лицо, имевшее право избирать, назначать руководителя должника;
- полномочия на совершение сделок от имени должника, в том числе в соответствии с нормативно-правовыми актами, зафиксированными специальными полномочиями или на основании доверенности;
- отношение родства или близкого положения с должником, руководителем или членам управленческого органа;
- иной статус, позволяющий влиять на руководителей или членов их семей, в том числе силой принуждения или иного определяющего влияния.
Когда возможно банкротство учредителя или руководства юридического лица?
В самом понятии «общество с ограниченной ответственностью» прямо говорится о том, что ответственность юрлица ограничена, и ограничения эти заключаются в размере уставного фонда. Таким образом, в случае банкротства ООО кредиторы могут рассчитывать только на продажу имущества и сам уставной фонд, который чаще всего очень небольшой. Однако как раз для таких ситуаций в юриспруденции существует субсидиарная ответственность, когда недоимки по выплатам кредиторам компенсируются из средств руководства компании.
Итак, могут ли привлечь к субсидиарной ответственности генерального директора ООО или его учредителей? Это вполне возможно, если соблюдаются такие условия:
- средств и активов ликвидируемого предприятия недостаточно для погашения всех долгов. Устанавливается это на этапе составления предварительного ликвидационного баланса;
- действия директора перед банкротством компании были сомнительными и могли привести к ее несостоятельности. Речь идет о потенциально невыгодных для ООО сделках, рискованных кредитах, утрате имущества и т. д.;
- кредиторы приняли решение обратиться с требованием взыскать недостающие средства с директора или учредителей компании – субсидиарная ответственность не наступает сама по себе, необходимо предварительное обращение и соответствующее решение арбитражного суда.
Таким образом, потенциально рискуют все руководители ликвидируемых предприятий, ведь решение о том, есть ли их вина в банкротстве компании, принимает суд на основании выводов ликвидационной комиссии и арбитражного управляющего, которые не всегда справедливы и обоснованы. Более того, попасть под субсидиарную ответственность могут даже те лица, которые на момент банкротства уже давно не имеют отношения к компании, но принимали участие в управлении ею в последние 3 года (именно за этот срок могут пересматриваться сделки и оцениваться действия руководства). Привлечь могут даже членов ликвидационной комиссии, если в их действиях увидят нарушения.